美國證交會主席關(guān)于加密數(shù)字貨幣與首次代幣發(fā)行的公開聲明
譯者按：加密數(shù)字貨幣與首次代幣發(fā)行（ICOs）市場發(fā)展迅速，包括比特幣在內(nèi)的代幣交易十分活躍，各國政府逐步規(guī)劃對其實施監(jiān)管，以防止由于野蠻生長帶來的負面影響。2017年12月11日，美國證券交易委員會（SEC）主席Jay Clayton發(fā)表了公開聲明[1]，表明了數(shù)字加密貨幣與ICOs市場受證券法監(jiān)管的立場、其個人的風險預期、態(tài)度及對投資者、市場專業(yè)人士的提示與勸誡。美國證券交易委員會定期根據(jù)市場動態(tài)發(fā)表公開聲明，在一定程度上反映了其立場，為全球投資者、金融市場從業(yè)人士、其他國家監(jiān)管機構(gòu)提供了指導與參考。
當前，無論在社交平臺或金融市場上加密數(shù)字貨幣與首次代幣發(fā)行（以下簡稱“ICOs”）的活躍程度可見一斑。有人已經(jīng)收獲了財富，也有人期待從中獲利。我們又一次聽到人們自以為是地認可自己的投機決定，聲稱“時代變了”。
加密數(shù)字貨幣與ICOs市場正在飛速發(fā)展，其產(chǎn)品、參與者從本地發(fā)展到全國，有些則擴展到國際市場。這給投資者與其他市場參與方提出了很多問題，有些是新問題，有些是老問題（但以新的形式提出），包括但不限于以下列舉的這些：
一、這些產(chǎn)品合法么，是否受制于監(jiān)管以及監(jiān)管機構(gòu)為保護投資者制定的規(guī)則，這些產(chǎn)品符合這些規(guī)則么？
二、市面上常見的ICOs合法么，該行為是否經(jīng)過許可？
三、交易市場是公平的么，價格能否被操縱，投資者能否自由買賣？
四、是否存在嚴重的盜竊或滅失風險，比如因為受到了黑客攻擊？
答案通常需要經(jīng)過深入的研究方能得出，但考慮到條件的變化，結(jié)論也不盡相同。這篇公開聲明僅面向兩類群體提供大致觀點：
一是一般投資者（Main Street Investors），二是專業(yè)人士（Market Professionals)，包括交易商、投資顧問、交易人員、律師與會計師等。這些人的行為通常會影響一般投資者。
供一般投資者考慮
對加密數(shù)字貨幣與ICOs我們有以下?lián)鷳n：從目前的情況來看，該市場與證券市場相比對投資者的保護更少，相應的欺詐與市場操縱風險會更大。
投資者應當了解，到目前為止沒有任何ICOs在美國證券交易委員會（以下簡稱“SEC”）進行過注冊[2]。SEC亦未曾批準任何使用加密數(shù)字貨幣或與加密數(shù)字貨幣有關(guān)的資產(chǎn)形態(tài)進行掛牌或交易（例如交易所交易基金）。如果哪些人說法與之不同，請保持警惕。
關(guān)于ICOs，我們曾向投資者發(fā)出過警示、公告、以及公開聲明[3]，請仔細閱讀。如果您選擇對此類產(chǎn)品進行投資，那么請認真提出問題并尋求答案。文章最后附上了一些或?qū)δ鞒鐾顿Y決策有所幫助的提問。
至于其他類型的潛在投資，如果發(fā)起人保證收益或某項投資機會聽起來實在過于誘人，又或者對方向您施壓要求盡快決策，那么請務必保持慎重，對風險充分關(guān)注。
請認識到這個市場是全國性的，很多重大交易發(fā)生在美國境外，資金也會在您不知情的情況下在海外迅速流轉(zhuǎn)。因此風險被放大，這其中包括監(jiān)管機構(gòu)，例如SEC無法有效實施跨境監(jiān)管、追究責任、追索資金的風險。
更多關(guān)于市場及其監(jiān)管方面的信息，請閱讀下面“關(guān)于加密數(shù)字貨幣、ICOs以及證券監(jiān)管的進一步討論”部分。
供專業(yè)人士考慮
無論ICOs是否屬于證券發(fā)行行為，其均為企業(yè)家融資，尤其是創(chuàng)新項目融資提供了有效的方式。但包括發(fā)行證券在內(nèi)的任何發(fā)行行為，都必須有證券法所要求的披露義務、程序性要求及其他投資者保護的內(nèi)容配套存在。行為結(jié)構(gòu)的變化，并不改變該類行為法律監(jiān)管體系的基礎觀點，任何證券發(fā)行行為必須遵守相關(guān)的法律。換一種方式來說，應用區(qū)塊鏈技術(shù)的去中心化記賬法代替?zhèn)鹘y(tǒng)的中心化收支總賬的記賬法，這一變化僅改變了交易的形式，但未改變交易的本質(zhì)。
我敦促包括證券律師、會計師、咨詢師在內(nèi)的專業(yè)人士認真閱讀年初發(fā)布的調(diào)查報告[4]及執(zhí)行措施。在報告中，SEC根據(jù)長期存在的證券法基本原則論證了特定代幣的發(fā)行構(gòu)成的投資協(xié)議受聯(lián)邦證券法約束。我們認為，代幣發(fā)行即是投資人對企業(yè)的投資行為，并從企業(yè)盈利與管理活動中獲得利潤的合理期待。
報告中提到，市場上某些專業(yè)人士試圖強調(diào)代幣發(fā)行具備實用功能，主張其不是證券。但是僅僅強調(diào)代幣的實用功能并不能否定其證券的本質(zhì)。整合了營銷活動的代幣及代幣發(fā)行行為，從企業(yè)盈利、企業(yè)家活動中獲取利潤本身就符合證券的本質(zhì)，必須受到證券法的監(jiān)管。這些觀點還將在更多專業(yè)和裁決中被應用，我希望行業(yè)的“守門人”以及包括律師、會計師、咨詢師在內(nèi)的人士關(guān)注自身的責任，維護好行業(yè)秩序。我希望你們的行動能夠接受我們在注冊制度、發(fā)行程序、信息披露等方面要求的指導，特別是對一般投資者的保護，嚴格履行責任。
我告誡那些市場參與者，我們反對不顧證券法規(guī)是否適用就進行代幣推銷和兜售的行為。證券銷售是一項須經(jīng)許可的行為，對成交量小、波動性大的市場進行過度宣傳會被認為存在操縱價格和欺詐行為的征兆。我提醒市場注意那些通過運營系統(tǒng)與平臺為該類產(chǎn)品實施或促成交易的人，運行未經(jīng)注冊的交易平臺兌換、或開展經(jīng)紀業(yè)務已經(jīng)違反了美國證券交易法（Securities Exchange Act of 1934）。
對加密數(shù)字貨幣，我要強調(diào)兩點。一是強調(diào)自己不是證券而是貨幣并不否認其證券的本質(zhì)。發(fā)行加密數(shù)字貨幣或者基于加密數(shù)字貨幣價值的產(chǎn)品之前，發(fā)起方必須（1）能夠證明其貨幣或產(chǎn)品不是證券，或（2）符合現(xiàn)有的注冊制度與其他證券法的規(guī)定。二是經(jīng)紀商、交易商或者其他市場參與者允許使用加密數(shù)字貨幣支付的，允許客戶購買充當保證金的，或者使用加密數(shù)字貨幣促成證券交易的，需要特別注意確保該等行為不得違反反洗錢、了解你的客戶之義務。正如以前我們提到過，這些市場參與者需要像對待收支現(xiàn)金一樣對待加密數(shù)字貨幣的支付行為。
關(guān)于加密數(shù)字貨幣、ICOs以及證券監(jiān)管的進一步討論
關(guān)于加密數(shù)字貨幣。一般來說加密數(shù)字貨幣自身是具有價值（如同現(xiàn)金與黃金）的，可被用于購買、出售以及進行其他金融交易。設計之初與長期既存的貨幣體系（比如美元、歐元、日元等）具有相似職能，但是沒有任何政府或主體的背書。盡管其支持者認為加密數(shù)字貨幣有很多好處，包括（1）交易無需中間環(huán)節(jié)，不受地域限制；（2）無需進一步清算；（3）與其他支付方式相比交易成本更低；（4）可被公開查證。甚至一些人認為方便通過其進行匿名交易，規(guī)避政府監(jiān)管。批評者認為，這些特點將使得非法交易行為猖獗，很多在支持者眼中看來的好處，也許未必能夠?qū)崿F(xiàn)。
有些人主張，加密數(shù)字貨幣并非證券，不在SEC的管轄范圍內(nèi)。這種主張是否正確取決于加密數(shù)字貨幣自身的屬性與使用方式。如同SEC對待美元、歐元、日元如何影響證券市場的關(guān)注一樣，我們確信對加密數(shù)字貨幣保持密切關(guān)注，既是責任也與我們利益休戚相關(guān)。關(guān)注對象擴展到包括證券公司、設立實體結(jié)構(gòu)投資或持有代幣的主體以及個人信用等。
關(guān)于首次貨幣發(fā)行（ICOs）。與加密數(shù)字貨幣同步增長起來的，包括公司與個人利用加密數(shù)字貨幣開展的企業(yè)及項目融資行為。通常，發(fā)行行為允許個體投資者使用或兌換成其他貨幣，比如兌換成美元。
發(fā)行行為有多種形式，代幣上的權(quán)利義務設定可以非常寬泛。對于所有ICOs市場參與者而言，一個關(guān)鍵的問題是：代幣是否是證券？熟悉證券法的從業(yè)者都知道，這取決于不同的事實。比如，如果這個代幣用于“每月一書俱樂部[5]”的會員資格，其利益落腳點在參加俱樂部，那可能不涉及證券法內(nèi)容。它僅是俱樂部管理人員為方便將來獲圖書獲取、發(fā)放給持幣人的一種有效的管理手段。相反，很多代幣發(fā)行超出了這個架構(gòu)，反而與證券有很多相似性。為一個沒有出版商、沒有作者、沒有書籍與渠道商等的空殼發(fā)行代幣。如果發(fā)行方聲稱代幣可以在二級市場交易，那么就更令人擔憂。消費者是基于對代幣的升值預期進行了購買——在一級市場取得后在二級市場出售以獲取利潤——或者是以其他方式獲取利潤。這些顯然具備了證券與證券發(fā)行的關(guān)鍵屬性。
大體來說，一般的ICOs結(jié)構(gòu)都涵蓋了發(fā)行與銷售證券的意義，直接涉及證券注冊的要求與聯(lián)邦證券法所要求的投資者保護方面的要求。這些法律都肯定了投資者有權(quán)知曉其投資的標的，以及包含的風險。
我會要求SEC執(zhí)行部門繼續(xù)對該領域積極執(zhí)法，并建議對違反聯(lián)邦證券法的行為采取執(zhí)法行動。
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